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李允峰

證監(jiān)會7月20日發(fā)布 《基金管理公司開展投資、研究活動防控內(nèi)幕交易指導(dǎo)意見（征求意見稿）》，明確禁止基金公司投研人員主動打探內(nèi)幕信息，并要求基金公司引入內(nèi)幕信息知情人登記制度。

最近，交銀施羅德基金公司兩位基金經(jīng)理接連出事，基金“老鼠倉”頻頻曝光，關(guān)鍵原因還是在于我國基金組織形式的缺位，契約型投資基金法律制度已經(jīng)不能夠規(guī)范日益激增的基金財產(chǎn)，從而無法有效監(jiān)督基金財產(chǎn)的管理人，導(dǎo)致我國基金持有人利益代表缺失、基金管理人乃至基金經(jīng)理一方 “稱霸”、基金托管人缺乏有力的監(jiān)督和獨立性。最終無法有效控制基金受托人道德風(fēng)險、限制雙方的利益沖突。

真正的投資者是基金持有人，基金管理人是代別人理財?shù)?，是代人理財?shù)臋C構(gòu)投資者，不管基金的經(jīng)營好壞，管理費還是照收的，其本身沒有什么大的經(jīng)營風(fēng)險。如果對付“老鼠倉”想依靠基金公司的自律，這顯然不夠，還要依靠法律來發(fā)力。完善公司型基金法律制度可以從三方面著手。

一是現(xiàn)有對違法基金經(jīng)理的責(zé)任追究機制中，使用最多的懲處措施就是追究行為人的行政責(zé)任，包括了沒收違法所得、罰款、警告和暫?；蛘呷∠饛臉I(yè)資格，但嚴(yán)厲程度不夠。要強化對違法違規(guī)行為的處罰力度。我國行政處罰措施的力度存在偏差，未能較好地把握證券投資基金的商業(yè)特性，處罰措施不能從根本上動搖違規(guī)基金經(jīng)理的經(jīng)濟基礎(chǔ)。換言之，基金經(jīng)理受懲罰付出的代價遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于因違法違規(guī)行為而獲得的收益，在利益驅(qū)動下不斷鋌而走險。尤其對于資金雄厚的基金經(jīng)理而言，幾十萬或幾百萬元人民幣的罰款，不能從根本上起到威懾作用。只有加大懲罰力度，使基金經(jīng)理在高額罰金的威懾下不敢造次，才能真正發(fā)揮行政處罰在預(yù)防基金利益沖突和嚴(yán)懲違法違規(guī)行為方面的作用。

二是對于基金管理公司、基金經(jīng)理和從業(yè)人員違規(guī)導(dǎo)致的罰款、沒收的非法所得，建議能集合在一起成立投資者受損賠償基金。畢竟，現(xiàn)在這些罰款和沒收的款項都上繳國庫，但投資者的損失卻很難得到賠償。如果有這一補償機制，當(dāng)受損投資者對違法基金管理公司或基金經(jīng)理提出民事賠償請求時，該基金就可以對基民進行一定的賠償。簡言之，這一補償機制可以發(fā)揮更好地維護投資者利益的功能。

第三，這些法律法規(guī)不能僅僅停留在原則性的、寬泛的規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)參考外國（尤其是美國），把對基金管理人權(quán)力的約束、對基金持有人權(quán)力的實現(xiàn)、對基金托管人權(quán)力的保障從法律上消除法律規(guī)定不明確、不清晰的障礙。

根據(jù)美國相關(guān)證券法律的規(guī)定，各證券投資基金管理公司必須在公司內(nèi)部確定該公司從業(yè)人員進行股票投資交易的限制表，對于限制表中列出的股票，基金經(jīng)理不得進行買賣。至于基金經(jīng)理和從業(yè)人員在買入或賣出股票時還應(yīng)當(dāng)遵守基金管理公司的其他要求：比如，股票買賣的詳情必須向基金管理公司申報；還有，為防止基金經(jīng)理在交易市場中發(fā)現(xiàn)行情較好的中小市值規(guī)模的公司股票而只以其私人賬戶買進，基金公司應(yīng)當(dāng)要求基金經(jīng)理只能買賣市值達(dá)到一定規(guī)模的股票；最后，基金經(jīng)理以其私人賬戶交易的股票屬于本基金所持有的股票時，必須遵守后買后賣規(guī)則。

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